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如何打赢上市公司控制权争夺战?
人气: 发布日期:2018/10/9 10:19:05

930日,证监会发布修订后的《上市公司治理准则》,此次修订的重点一是针对我国资本市场投资者结构特点,进一步加强对控股股东、实际控制人及其关联方的约束,更加注重中小投资者保护,发挥中小投资者保护机构的作用。二是回应各方关切,对上市公司治理中面临的控制权稳定、独立董事履职、上市公司董监高评价与激励约束机制、强化信息披露等提出新要求。上市公司控制权由于影响深远,涉及利益重大,越来越受到监管层的重视。

 

上市公司控制权争夺始终是个常谈常新的话题,可谓是你方唱罢我登场,特别是在今年的大环境下,许多上市公司大股东压力很大,上市公司频频易主,对中小股民和资本市场产生了不可忽视的影响。从早年的万科之争,到已经斗了五年愈演愈烈的康达尔之争,“野蛮人”的入侵从来都没有停止,战场外延之广,战略战术之复杂不是一般的纠纷可比拟。聘请既深谙资本市场规则,又具有丰富争议解决经验的律师非常重要。笔者在此结合帮助上市公司大股东击退“野蛮人”的案例,分享一些在控制权争夺战中的一些实务经验。

 

一、黑白两道要上场

 

这里的黑白两道并非传统意义上的概念。所谓白道,指的是“白衣骑士”,当企业成为“野蛮人”的目标后,为阻挠恶意收购,大股东寻找一家“友好”的公司进行合并,以抵卸入侵。可谓“宁给友邦,不予外贼”。在丽珠集团的股权之争中,公司管理层与第一大股东光大集团不合,光大集团有意将全部股权转让给合作伙伴东盛科技。为了避免公司控制权落入东盛科技之手,公司管理层主动与太太药业配合,将公司第二大股东丽士投资所持有的丽珠集团的股份以较优惠的价格全部转让给太太药业,太太药业同时通过二级市场收购流通A股和B股,以及协议收购法人股等方式最终成为丽珠集团的实际控制人。太太与丽珠有很强的互补性需求,前者缺少像丽珠那样的优势品牌的处方药以及销售渠道,而后者也需要"太太式"的管理。通过引进"白衣骑士",丽珠集团既避免了被非友好方所控制,又促进了行业发展,提高了公司的整体质量和竞争力。

 

而所谓黑道,指的是“毒丸计划”,通常为目标公司面临收购威胁时,董事会启动“股东权利计划”,通过股本结构重组,降低收购方的持股比例或表决权比例,或增加收购成本以降低公司对恶意收购方的吸引力,达到反收购的目的。盛大集团上市之后募集了很多资金,在二级市场不断收购新浪网的股票,当时新浪网的管理层没有在意,以为盛大进行股权投资,直到盛大突然宣布持有新浪19.5%的股权。新浪网意识到盛大在进行恶意收购,仓促的花了三天时间,推出了股权稀释毒丸计划。当时新浪网股价大约在35美元,而毒丸计划就是让另外80%的股东以15美元的价格购买增发的股票,盛大的持股比例就会很快掉到20%以下。除非盛大动用更大的资金,在二级市场持续扫货。后来,盛大知难而退,新浪网反收购成功。

 

二、两会席位一个也不能少

 

“两会”指的是上市公司的董事会、监事会。通常在“野蛮人”手中股权占据优势地位时,会争夺两会席位,从而控制上市公司。“野蛮人”会提起召开临时股东大会,罢免全部董事、监事,同时提名自己的董事、监事人选。此时,一旦召开临时股东大会,大股东股权比例低的话,即便是累积投票制,可能也拿不到多数席位。笔者见过一些大股东乱了阵脚,和中小股东谈判,主动放弃几个董事席位。但中小股东意在夺权,并不满足少数席位,一旦董事席位低于法定人数,临时股东大会必然召开,大股东处境便更加艰难。大股东应当正面迎击,通过董事会表明立场,现任两会成员勤勉尽责,根据章程不能无故解除职务。同时,充分利用法律法规和上市公司规则,尽量拖延临时股东大会的召开时间。我国股市风云变幻,特别是今年,很多股东都做了融资融券,在股价下行的压力下,股东也好,机构也好,随时都面临着爆仓的风险,谁多坚持一天,谁就有可能迎来最后的胜利。

 

根据公司法规定,临时股东大会应当在单独或合计持有公司百分之二十以上股份的股东请求时起两个月内召开。异议股东会提请董事会召开临时股东大会,董事会不同意后将会提请监事会,监事会不同意,异议股东便可自行召开。如果让异议股东自行召开,还不如大股东来召开,从而掌握主动权,控制时间节奏。如果充分利用规则和程序,召开时间可以远远超过两个月。以ST工新为例,上市公司在2018228日收到22名中小股东召开临时股东大会的要求,提案罢免绝大部分董事、独董和监事。董事会否决了中小股东要求,而后监事会同意了中小股东召开临时股东大会的要求。2018423日,在即将达到两个月期限时,监事会以收到大股东举报,提议召开临时股东大会的部分股东存在应披露而未披露的一致行动关系和涉嫌短线交易等违法违规行为,并已提交监管和司法部门调查处理,如期召开临时股东大会将可能损害广大股东利益为由,决定延期召开临时股东大会。2018529日,监事会宣布中小股东不可撤销的撤回全部临时提案,临时股东大会取消。至此,ST工新保住了全部董事和监事席位。

 

在上述ST工新、康达尔等一系列控制权争夺中,大股东都使用了异议股东存在应披露而未披露的一致行动关系和涉嫌短线交易为由限制中小股东权利这一武器。监管机构近年正在持续加大“蒙面举牌”、“隐匿式易主”以及要约收购和控制权争夺中违法违规行为的监管力度。这一武器非常有效,市场上也曾出现过在法院的判决支持下,一招致敌的独特案例。由于篇幅所限,笔者将另行专章介绍。

 

天下熙熙,皆为利来;天下攘攘,皆为利往。上市公司控制权争夺由于涉及到的经济利益巨大,股东关系复杂,又涉及到证券监管部门、交易所、人民法院众多部门的管理权限,耗时耗力,甚至会旷日持久。想要打退无论是从资金方面还是专业人员配置上都准备充分来势汹汹的“野蛮人”实属不易。当然,如果能聘请到既熟悉上市公司交易规则、信息披露规则、资本运作规则,又能掌握诉讼仲裁等争议解决技巧的律师,无疑对大股东来说都将是如虎添翼,对保护上市公司稳定、维护股民利益都是大有裨益的。

 

作者:北京国枫律师事务所 梁振东

 

 

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