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探究普通合伙企业入伙之风险
人气: 发布日期:2019/1/6 12:05:38

2009223日被告A电站以入股资金为名收取原告刘某某30万元款项,被告给原告开具了收据,并载明为入股资金,该电站系由陈某某(站长)、王某某、李某某三人成立的普通合伙企业。出资后,原告未与原合伙人订立书面入伙协议,双方也未约定利润分配、亏损分担方式等与合伙有关事项,且一直未进行过收益分配,也未登记原告刘某某为合伙人,原告多次要求被告及站长陈某某退回款项均遭到拒绝。原告于是向法院起诉,要求被告A电站返还以“入股资金”为名向原告收取的30万元款项,并承担利息损失112837.5元,被告陈某某承担连带之责。

 

法院经审理后查明,原告已支付给被告30万元作为入伙资金,被告应当按照约定订立书面入伙协议并登记原告为合伙人,上述事实有被告出具给原告的收据复印件及被告A电站的合伙协议,证据具有真实性和关联性,且被告无异议。原告刘某某不存在受让合伙人在合伙企业财产份额的情形,故只能通过加入的方式成为合伙企业的新合伙人。然原告并未完成入伙,也尚未成为合伙企业的新合伙人,且双方不能达成入伙合意。故受理法院对原告要求A电站返还30万元入伙资金的请求予以支持;原告当初交付资金的目的是入伙,而被告A电站在收取原告入伙资金后一直未有利润分配,故即使原告入伙成功,该资金也不会给原告产生收益,即原告不存在损失,对原告要求被告承担利息损失的请求不予支持。被告陈某某虽系电站合伙人,但其承担连带责任应以被告电站不能清偿到期债务为前提。

 

律师观点:

 

根据《中华人民共和国合伙企业法》第四条 合伙协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立;第四十三条 新合伙人入伙,除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意,并依法订立书面入伙协议。原告支付给被告30万元款项作为入伙资金,订立书面入伙协议是原告入伙的必备要件,虽然被告接受了原告的入股资金,但原告一直未与原合伙人订立书面入伙协议,没有约定利润分配、亏损分担方式等与合伙有关的事项,原告也从未参与过利润分配。因此原告并不是A电站的合伙人,且遵循自愿、公平的原则,原告已然不愿意入伙,因此双方不能达成合意,入伙已成为不可能,A电站应当返还原告30万元入伙资金;第三十八条 合伙企业对其债务,应先以其全部财产进行清偿,第三十九条 合伙企业不能清偿到期债务的,合伙人承当无限连带责任。故,被告对原告返还30万元的债务以被告A电站这个合伙企业的全部财产全部清偿为前提,被告不能全部清偿时才由其合伙人承担连带责任。

 

关于普通合伙企业入伙的几点提示:

 

入伙,是指在合伙企业存续期间,原来不具有合伙人身份的公民、法人、其他组织经其他合伙人一致同意而取得合伙人资格的民事法律行为。

 

一、入伙人资格问题: 《合伙企业法》第四十三条 新合伙人入伙,除合伙协议另有约定外,应当经全体合伙人一致同意,并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时,原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。第四十四条 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利,承担同等责任。入伙协议另有约定的,从其约定。

 

概括的说就是:1、入伙人是成年人且无精神障碍;2、获得其他合伙人的一致同意;3、订立合伙协议,如有必要 ,还需向工商管理部门登记备案。入伙后如无其他约定,入伙人与原合伙人享有同等权利,承担同等责任,并对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。

 

二、关于入伙知情权问题:新合伙人入伙时,原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况,不得以隐瞒或欺骗的方式诱骗第三人入伙。

 

三、新合伙人入伙时的债务承担问题:《合伙企业法》第四十四条 入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利,承担同等责任。入伙协议另有约定的,从其约定。 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。也就是说新合伙人入伙时既要对入伙后合伙企业产生的债务承担无限连带责任,也要对入伙前该合伙企业产生的债务承担无连带责任,即“全包”。

 

因此,合伙企业对新入伙人的如实告知其经营状况和财务状况的义务尤为重要,如因企业经营情况不好,原合伙人有意隐瞒实情,引诱合伙人入伙,以分散风险或转嫁亏损;亦或企业经营状况正常,因原合伙人无意识或疏忽而未告知。无论何种原因,原合伙人都有过错,应当承担相应的过错责任。当合伙企业资产不足以清偿债务时,如果新合伙人代企业履行了企业财产不足清偿所剩下的债务,由此造成的损失,可以向原合伙人追偿。对于新入伙的合伙人来说,只要是原合伙人未告知当时企业的经营情况,他就是在不了解企业经营和财务状况下加入合伙的,法律不能强制他在不知情的情况下承担企业经营亏损的责任,故当合伙企业发生经营亏损时,他有权拒绝承担后果。

 

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